12 нюансов использования личного фонда

1. Устав и Условия управления

В отличие от общества с ограниченной ответственностью (ООО) существует два основных документа при регистрации личного фонда – это Устав и Условия управления. Фокус Устава – определение состава органов управления (единоличный или коллегиальный исполнительный орган, попечительский совет, надзорный орган и т.п.), а также определение круга полномочий для каждого из них во взаимоотношениях с третьими лицами. Условия управления – про механику назначения выгодоприобретателей, процедуру одобрения решений и голосования, а также распределение доходов и финансирование текущих расходов.

2. Инструменты контроля со стороны учредителя

Хотя учредитель по закону не может быть директором фонда, при жизни он имеет возможность достаточно широко участвовать в управлении через механизм одобрения ключевых решений, как напрямую, так и через надзорный орган со своим участием. Но здесь важно соблюдать баланс между участием в управлении и рисками распространения на активы фонда претензий к учредителю (например, через механизм «контролирующих должника лиц», активно применяемом в банкротном законодательстве). Один из возможных механизмов такого сбалансированного контроля – через процедуру официального утверждения бюджета, когда директор фонда имеет полномочия совершать сделки без одобрения при условии, что они санкционированы согласованным бюджетом.

3. Ответственность перед выгодоприобретателями

Хотя личный фонд нередко сравнивают с трастами, в отличие от траста в личном фонде нет подразумеваемой ответственности управляющего перед бенефициарами и их контроль над деятельностью фонда ограничен. Это требует гораздо более аккуратного, по сравнению с трастовыми документами, описания цели фонда и проработки условий управления. Также внимательно стоит подходить к информационным правам выгодоприобретателей в случае смерти учредителя, чтобы фонд и выгодоприобретатели не оказались заложниками управляющего. Детальнее приходится прописывать и полномочия директора в отношении инвестиций, и возможность выдачи займов и гарантий.

4. Защита активов

Хотя, в общем виде, учредитель не должен отвечать по обязательствам фонда, а фонд – не отвечает по обязательствам учредителей, это не так в отношении активов внутри фонда. С учетом того, что учредитель не ограничен в количестве личных фондов, которые он может учредить, то нередко имеет смысл разделить активы по нескольким фондам – например, доли в основном бизнесе, где есть некоторый риск получения претензий кредиторов, упаковать в один фонд, а ключевые личные активы (например, семейную резиденцию) – в другой, для снижения риска того, что бизнес-претензии могут распространиться на проблемы с личными активами.

5. Круг выгодоприобретателей

Помимо определения первоначального круга потенциальных выгодоприобретателей, учитывая, что «в базе» права выгодоприобретателя не наследуются и «сгорают» при его смерти, полезно продумать и прописать механизм такого «виртуального наследования» (аналогичного подназначению наследников в обычном завещании), если это входит в планы учредителя.

6. Распределение доходов

В отличие от ООО, где решение о распределении прибыли бинарное (распределяем или нет) и жестко привязано к наличию бухгалтерской прибыли, процедура распределения доходов и имущества в фонде может быть гораздо более многогранна и включать в себя разные принципы в отношении текущих доходов и распределения первоначального капитала. Не запрещает закон и использование креативных механизмов «стимулирования» сохранности имущества в фонде (например, «штрафные» санкции в виде взноса на благотворительность в размере Х% от стоимости имущества при продаже ключевого актива ранее согласованного срока).

7. Размер и состав активов

Закон требует от нотариуса удостовериться, что при учреждении фонда размер передаваемых активов не менее 100 млн рублей. Однако в отношении последующих взносов ограничений не установлено (как и нет ограничений по дополнительным взносам). Можно по новому законодательству получать активы от третьих лиц (хотя в этом случае, в отличие от взноса учредителя, у личного фонда не образуется «налоговой себестоимости»). Важное отличие от ООО – закон не запрещает налагать ограничения на формат использования переданного имущества, хотя практическая реализация таких ограничений потребует грамотного описания в документах.

8. Анонимность владения

Данные об учредителях личного фонда теперь в ЕГРЮЛ не раскрываются (а данные о выгодоприобретателях и ранее были закрыты). Вместе с тем могут быть минимум три фактора, потенциально деанонимизирующие владельца:

• сама история владения активом (если каким-то активом все время владело конкретное лицо, которое потом поменялось на личный фонд, сделать предположение, кого он представляет, будет несложно)
• может выдать адрес регистрации (многие для простоты выбирают адрес личного проживания, который при должной сноровке связать с собственником может быть не очень сложно)
• личность директора (опять же, назначение близкого родственника в качестве директора позволяет сделать предположение о том, кто является бенефициаром)

Если в планы учредителя входит сохранение конфиденциальности владения для третьих лиц, то структуру передачи активов стоит продумывать с учетом этих рисков.

9. Отсутствие материальной выгоды при пользование личными активами

В отличие от владения активом через ООО, владение личными активами через личный фонд убирает проблему потенциальной материальной выгоды для «пользователей» при использовании имущества учредителем или его близкими родственниками, т.к. такие выгодоприобретатели, являющиеся налоговыми резидентами, могут получать имущество и выгоду от фонда без налогов. Вкупе с пониженными ставками налога на имущество по жилой недвижимости, это делает личный фонд интересным механизмом для владения личной жилой недвижимостью, предназначенной для собственного проживания. А при необходимости в дальнейшем продать такую недвижимость, ее можно будет вывести обратно на первичного собственника с сохранением срока владения для применения льготы по НДФЛ.

10. Налоговое резидентство

Налоговый режим личного фонда на данный момент максимально приближен (за небольшими исключениями) к режиму личного владения активами для российского налогового резидента. Распределение имущества фонда учредителю и близким родственникам учредителя, которые являются налоговыми резидентами, также не облагается налогом. Для нерезидентов личный фонд пока не очень удобен, т.к. приводит к существенному дополнительному прижизненному налогообложению. И если среди текущих выгодоприобретателей много нерезидентов, то либо учредителю придется для оказания им поддержки сначала распределять доходы на себя, а потом передавать им, либо выбирать иные структуры.

11. Личный фонд может применять УСН

Как ни парадоксально, личный фонд вполне себе может применять упрощенную систему налогообложения (УСН) при соблюдении условий по выручке и составу активов. Хотя этот режим не влияет на налогообложение дивидендов, это может быть актуально для иных видов доходов, например, при сдаче недвижимости в аренду.

12. Связка с ЗПИФ

Личный фонд может быть полезен в качестве инструмента владения паями ЗПИФ:

• он позволяет избежать возникновения материальной выгоды при передаче имущества в оплату паев
• он позволяет гарантировать обложение паев ставкой 15% по сравнению с максимальной ставкой в 22% по текущим доходам по паям при прямом владении паями